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借新還舊銀行業務監管與認定分析

2015-06-23 02:36:18 經濟日報 陳敏婧（上海富蘭德林律師事務所銀行與企業融資部法律

「借新還舊」屬於銀監會監管中不樂於見到的情況，和大陸銀行實務中多採用的「還舊借新」有所不同。

台商在大陸向銀行貸款，最痛苦的事不是高利率，而是「還舊才能借新」，也就是貸款到期後，必須先真實償還舊貸款，銀行再借給新貸款，用這種方式完成貸款續約的目的，不像在台灣，銀行可以直接以換約形式免除要跑真實資金流的麻煩，雖然大陸的法律沒有硬性規定，銀行對到期貸款一定要「還舊」才准「借新」，但實務上，大多數銀行都還是堅持還舊貸款後才能再借新貸款的「還舊借新」政策。

會造成銀行堅持「還舊借新」的原因，是因為2007年銀監會發文《貸款風險分類指引》中，明確將銀行借新貸款給企業，作為償還舊貸款的「借新還舊」作法，歸類在「關注類」中，根據國際慣例，商業銀行必須按風險程度，將貸款風險歸類在「正常類、關注類、次級類、可疑類、損失類」五大類中，後三類統稱為不良貸款，萬一銀行的放款被從「正常類」降級為「關注類」，會引來銀監會關注，非銀行所樂見，所以「借新還舊」一般銀行不會採用，而是用「還舊借新」來進行貸款的延續。

此外，不管是同一個銀行先撥新借款給企業，用於償還舊貸款的「借新還舊」，還是甲銀行先貸款給企業，用來償還乙銀行舊貸款的「借新還舊」，本質上都是銀監會認定的「關注類」，直到2014年7月，銀監會出台36號文《中國銀監會關於完善和創新小微企業貸款服務 提高小微企業金融服務水準的通知》，才首次明確允許小微企業在合理續貸範圍內的「借新還舊」，只要是若符合「正常類」標準，則就算是「借新還舊」仍可劃歸在「正常類」，算是突破了銀監會長久來對貸款風險分類要求，不再下降分類級別。

雖然商業銀行在有限範圍內已可開展「借新還舊」業務，但仍需注意以下重點：

1、2009年1月召開的銀監會工作會議明確要求，嚴禁項目貸款的「借新還舊」作法。

2、如果借款人屬於逃廢債務或惡意欠息，或已進入破產程序，嚴重資不抵債，或是該筆貸款處於訴訟或執行程序中，風險分類被劃分為「損失類」，這些情況則堅決不能辦理「借新還舊」。

3、貸款「借新還舊」通常只涉及貸款本金，對舊貸的利息仍應全部收回。

4、根據大陸《擔保法》司法解釋第39條規定，銀行信貸人如果沒有在借款合同及保證合同上寫明該筆貸款用於「借新還舊」，會形成一定法律風險，造成借款人和保證人惡意逃債的可能性，因此，銀行在承做此類置換貸款業務時，必須在保證合同中明確「擔保項下貸款用於歸還某舊貸合同項下所欠債務」的字樣。

另外大陸《擔保法》司法解釋第69條也規定，銀行在辦理「借新還舊」業務時，若對以前沒有的擔保物重新設立抵押，則抵押合同的效力取決於是否存在惡意串通，損害其他債權人合法權益，其他債權人主張撤銷等因素影響。

(本文發自上海，網址www.myChinaBusiness.com)

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